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叶一知:法治当然不单是守法和执法
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(博讯北京时间2014年11月07日 转载)
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    考评局发表报告,指通识科试卷中,指学生对言论、示威自由及法治等概念掌握较为薄弱,有相当多的人错误认为法治等同于执行法例,部分考生亦只是把法治的意思诠释为遵守法律,须扩阔及加强认识法治的重要性和功能。
    
    看来,很多高官在法治方面都没有这种「常识」,何以叶刘说通识会令学生欠缺常识呢?很可能就是藉此掩饰包括她的政界人士严重欠缺常识了。
    
    在此,为各同学补补法治的「常识」。
    
    人治与法治之别
    
    人治:最高统治者的权力完全不受规限。但绝对人治的例子不多,即使古代中国皇帝的权力或多或少也受到限制。
    
    法治:政府施政时须完全依据法律。但法律执行不是机械盲从,故法律都会赋予官员一定酌情权。
    
    重点:法治并非单纯是有或没有的问题,而在于程度差别。
    
    法治四层次
    
    1. 有法可依:先有法律可供依循,才能谈法治。试想,如果校规是随意的,或任由校长心情来决定,那是无法而治。香港的法律由立法会制定,故立法会的民选基础不足(如功能组别),法例可能有偏袒,认受性成疑。
    
    2. 有法必依:政府、公职人员及人民的行为都需有法律依据。「法律面前人人平等」的重心是:无论是市民还是政府都必须守法。如果只强调市民守法,却默许权力机关徇私枉法,则流于「以法规治国」(rule by law)而非「法治」(rule of law)。例如内地强调市民「违法必究、执法必严」,但官员舞弊却往往难以追究,便是法治不健全之象。简言之,「有法必依」主要针对掌权的官员,与第三层次「以法限权」相联系。
    
    3. 以法限权:以法律限制政府权力、规管公职人员的道德操守及保障人身自由不被侵犯。人民可从清晰的法律条文了解政府权力的界线和自己的法律权利。
    
    限权机构须独立于行政机关才有效,例如司法机构、立法会。单靠行政内部监察并没有效,像七十年代前的香港,警察部也有「反贪部」,但贪污依旧严重,直至直属港督(今日为行政长官)的廉政公署成立才能有效打击贪污。
    
    司法限权是法治建设最基本要求,并须符合几项原则:(1)司法独立,司法机关必须独立于行政机关;(2)司法监察权,司法机关有权审议政府与市民之间就违法或违宪的纷争、复核行政决定是否违法或违宪等;(3)人人可及的司法程序:司法机关是被动的限权机制,要由公民提出诉讼才能启动其限权功能,但由于法律及法律程序相当复杂,平民难以自行掌握,故应有选择律师的权利;另外,讼费昂贵,故法治社会设有法律援助制度帮助有需要的公民寻求法律协助。
    
    以「港珠澳大桥司法复核」为例,利用法治的「以法限权」概念,便可解释「港珠澳大桥司法复核」如何体现法治精神。
    
    首先,市民质疑政府的工程违法,可向法院提出司法复核,不让政府权力独大,任意施政,体现「以法限权」的法治精神。另外,东涌居民能申请法援去控告政府违法,体现了「人人可及的司法程序」,即使贫穷也可申请法援打官司。第三,事件虽然招致各界批评,指官司将令港珠澳大桥的成本大增,但法院无畏舆论压力,判案时只按照法例去判定政府有否违法、是否恰当运用法律赋予的权力去施政,在初审判政府败诉,显示香港司法高度独立;第四,政府上诉得直,显示司法系统成熟完善,如设有上诉机制,以弥补法官可能出现的人为问题(世上没有完美的人,故也没有完美的法官,机制补救是必须的)。
    
    4. 法治最高层次:以法达义
    
    法治还有「以法达义」这个最高层次,意思是以清晰法律达到社会公义,例如「公民权公义」(civil rights justice)指,法律应保障公民的基本权利,如人身自由、言论自由等。很多法治制度都订立具宪法地位的「人权法」,确保法律及执法行为都符合公民权公义的要求。外佣官司可体现这个层次。
    
    公民抗命是指公民刻意违抗不公义法律,或藉违法抗争去表达对政府强烈不满或诉求,从而刺激公众关注和讨论,迫令政府改变不公平政策。这种抗争手法符合法治最高层次的「以法达义」原则。例如黑人民权运动,就是源于「黑人在巴士上必须让座予白人」这条完全违反公义的恶法而起。
    
    来源:香港独立媒体 (博讯 boxun.com)
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