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評《国有土地上房屋征收与补偿条例(征求意见稿)》中的“四項基本原則”/三鞠请安
(博讯北京时间2010年2月19日 首发 - 支持此文作者/记者)
    作者: 三鞠请安
    
     《國有土地上房屋徵收與補償條例(徵求意見稿)》(以下簡稱《徵求意見稿》)的15天徵求意見在春節前夕結束了。本人有幸成爲其(敢于正式向政府进言的)13437人中的一員,本人向國務院法制辦發去五篇文章,嚴肅地提出《徵求意見稿》中的一些問題及相關建議,如《徵求意見稿》中存在的十大錯誤政治理念和十大法律缺陷等(意見文章的題目附本文后,供讀者在網上查閲)。 (博讯 boxun.com)

    
    《徵求意見稿》中竟有如此甚多嚴重問題,是否是其制定該條例的“指導原則”出了問題?文本的目的就是來回答這個問題 ------ 對房屋征收与补偿的“四項基本原則”,即 第一章总则第四条“房屋征收与补偿应当遵循决策民主、程序正当、补偿公平、结果公开的原则”,逐項原则給與評論。
    
    一. 評“决策民主”原則
    
    “决策民主”原則,一般用在國家和政府機構中,比如,《憲法》中有二個“三分之二 以上” 民主條件的規定,即在第六十條中,規定“如果遇到不能進行選舉的非常情況,由全國人民代表大會常務委員會以全體組成人員的三分之二以上的多數通過,可以推遲選舉,延長本屆全國人民代表大會的任期。”及第六十四條規定“憲法的修改,由全國人民代表大會常務委員會或者五分之一以上的全國人民代表大會代表提議,並由全國人民代表大會以全體代表的三分之二以上的多數通過。”但“决策民主”原則一般不能用在人權方面,因爲人权高于民主。众所周知,物权属于人权范筹 ------ “风能进,雨能进,国王不能进”。所以,其“决策民主”原則一般不能亂用在物權方面。
    
    但在危旧房改造方面,《徵求意见稿》中開出三個“民主”三个条件來判別是否是“公共利益”:一是 百分之九十以上被征收人同意进行危旧房改造(注: 這是一個假民主條件:将“同意”这个邏輯概念从“最后阶段”偸换到“最初阶段”,政府一開始就下套,即在未知补偿方案和合同文本的情况下进行危旧房改造的“意向”強加為“同意”);二是补偿方案中需要三分之二 以上被征收人同意; 三是需要三分之二 以上被征收人签约。如以上三個“民主”三个条件都滿足,則其危旧房改造就屬於“公共利益”,否則就不屬於公共利益。这种“大多数人的利益就是公共利益”的觀點,把民主和人權混為一談,用“民主”武器打压人权,有智无慧,因为违反了一个普世原则 ------ 人权高于民主。
    
    
    二. 評“程序正当”原則
    
    首先談一下“正當”和“合法”這二個不同的法律概念。正當是指如果理解不好和環境不好,就可能是違法,但合法是指不管在什麽理解或環境下都不能違法。換句話説,合法是客觀的,強調的是不能違法,不管你有千條万條的合情合理的理由,都不能違法;而正當是主觀的,強調的合理的内容,在合理的情況下可能允許違法。所以,正當的比合法的外延要大。擧個例子:《憲法》第五十條規定“中華人民共和國保護華僑的正當的權利和利益,保護歸僑和僑眷的合法的權利和利益。”,可以看出,在中國華僑受保護的權利和利益程度要比歸僑和僑眷的大。
    
    從上得知,這條房屋征收与补偿中的“程序正当”原則如被通過,則當地政府在房屋征收与补偿過程中主要強調的將是其正當性,在正當的情況下允許違法,即該《徵求意見稿》規定了房屋徵收者即縣級以上人民政府在“正當”的情況下允許違法!
    
    那麽,《徵求意見稿》是如何要求房屋被徵收者的呢? 請看第二十三条 ------“对房屋征收范围内的违法建筑和超过批准期限的临时建筑,不予补偿,并依法拆除;”即,如果被徵收者房屋為违法建筑的話,不管它有千條万條的合情合理的理由(如像過去一些華僑那樣,违法是歷史原因造成的),一律視爲不“合法”,不予补偿,并依法拆除!
    
    請問世界上有哪個法有這麽規定的:允許政府違法,但不許百姓違法!所以,本人建議將“正當”和“合法”在政府與百姓之間調個個,即應修正為,當地征府在房屋征收与补偿過程中应当遵循“程序合法”的原則及重視房屋被徵收者的“正當要求”的原則,僅對 “对房屋征收范围内的非正當违法建筑和非正當超过批准期限的临时建筑,不予补偿,并依法拆除;”
    
    
    三. 評“补偿公平”原則
    
    
    本人的“建議改爲《国有土地征收及其上房屋收購条例》”一文中指出,拆遷/搬遷應包括二部分:国有土地的征收及其上房屋的收購。很顯然,現在的《國有土地上房屋徵收與補償條例(徵求意見稿)》僅對國有土地上的房屋進行徵收與補償,而沒有對房屋下的國有土地進行徵收與補償,這是很不公平的。举个例子:如某人现在仅拥有一块合法土地(由于某种原因其上的房屋已被拆除),如被徵用的話根據此《國有土地上房屋徵收與補償條例(徵求意見稿)》,此人將倒大楣 ------ 由於沒有房屋得不到任何補償或賠償。而在西方國家恰恰相反,如是一塊“淨地”(地上沒有房子),開發商會給你更高的價格。
    
    雖然土地的所有權是國家的,但其土地使用權是個人的。合法的房子一般有二証:房產証和土地使用証。房產証證明其房子是你的合法私有財產;土地使用証證明其房子底下的土地是你向地主(國家)“租”來的,在規定的“租”期裏(通常50年-70年)你擁有其土地的使用權。如地主要提前收回其土地的使用權,是一種違約,必須付其違約費,即對其剩下的土地使用權年限進行补偿或賠償。那麽“土地使用權”的市場价是多少呢?眇一下新聞就知道了,如今天某某開發商用二百多個億買下某市一塊地王!這裡需要澄清的是,事實上並不是其開發商用二百多個億買下某市一塊地王!而是用二百多個億租下這塊地王的使用權(使用年限50年-70年)!這二百多個億除于使用年限就是每年的“土地使用權”的市場价。所以,房屋价與土地使用權价相比可以忽略不計,這裡還不包括其“土地使用權”价的每年的增值部分,按國際房地產規律其“房價”(主要是其中的地價,而且房子要折舊),一般每七年翻一翻(掐掐腳趾算一下你家的房子,估計不止翻了一翻吧!)。即上例的土地七年后四百多個億、十四年后八百多個億、二十一年后一千六百多個億,二十八年后三千二百多個億,。。。。。。
    
    所以,本人再次呼籲將《国有土地上房屋征收与补偿条例》改爲《国有土地征收及其上房屋收購条例》,否則在制定《国有土地上房屋征收与补偿条例》的同時也制定《房屋下国有土地征收及补偿条例》。
    
    另外,《徵求意见稿》第五章“附则”的“非因公共利益”中, 即在房地產開發商和被拆遷人之間的商業博弈(自願原則)中,強行設立“公平”的原則。剝奪了被拆遷人向房地產開發商要“高價”權利,被拆遷人“滿天要價”,房地產開發商可向法院告被拆遷人“不公平”。
    
    
    四. 評“结果公开”原則
    
    
    《徵求意見稿》中是這樣“结果公开”的:政府部門用“公告”形式、房屋徵收部門用“公佈”形式告知被徵收房屋的徵收事項和決定。
    
    先評一下政府部門用“公告”形式。首先,公告的落款通常只有政府部門的名稱,而沒有該政府部門負責人的名字(簽名)。因爲政府部門負責人一怕訪民糾纏,二怕訪民上告。匿名可使訪民找不到北,即使找到“北(京)”,也跟其負責人無関(最多集體負責)。但有一公告有其政府部門負責人的名字 ------ 槍決公告,因爲政府部門負責人不怕死鬼糾纏、上告,有一特例:楊佳的槍決公告是沒有政府部門負責人簽名的(最高人民法院院长王胜俊),看樣子楊佳這小子真夠讓人怕的。另外,公告形式可以使那些“刁民”主動放棄自己的權利和權益(超過公告裏規定的時限)。尤其是那些外出打工的民工(已在城裏見過世面,小地方政府已很難糊弄)及在海外工作的“海外民運分子”。以及,第十条中規定,“公告的事项涉及国家秘密的,应当遵守有关保密法律、行政法规的规定”。“公告”未經許可不許“轉告”,公告顧名思義是公開讓大家看的,而且要讓大家知道的越多越好,所以公告是沒有秘密的,秘密的東西應該放在秘密文件中。所以,此條規定有為有意掩蓋真相提供“法律”依據之嫌疑,與“结果公开”原則完全不符。
    
    再來評一下房屋徵收部門的“公佈”形式。有過“被拆”經歷的人一般都知道房屋徵收部門是怎樣“公佈” 被徵收房屋的徵收事項和決定的 ------ 用“告住戶書” 形式來“公佈”,即“告知書”(注: 不是“通知書”,“通知書”一般是要負法律和行政責任的)。其“告住戶書” 裏面通常沒有在工商單位注冊的地址(如有地址,也只有“現場”辦公地址,一般為某一拆遷屋),沒有固定電話,也沒有負責人的簽名,通常是蓋一公章和給一手機電話。只要手機電話一關,“拆遷人”就在人間蒸發了。只要“現場”辦公地址一拆,“房屋徵收部門”也在地球上消失了,沒有房子的訪民只能找“北”、駐“北”了。
    
    为了避免“结果公开”走形式,建议在"公告"和"公布"的同时,将"书面通知书"亲自送致和/或挂号寄致被征屋主。
    
    
    結論
    
    《徵求意見稿》中的 “四項基本原則"(决策民主、程序正当、补偿公平、结果公开),存在“原則性”錯誤,所以其細則中存在重大錯誤也是預料之中的。
    
    
    附:本人通過國務院法制辦規章草案徵集意見系統發表的意見文章(也可在網上查閲)
    
    
    1. 谈《国有土地上房屋征收与补偿条例(征求意见稿)》中的十大缺陷和建议
    
    2. 谈《国有土地上房屋征收与补偿条例(征求意见稿)》中的十大錯誤的政治理念
    
    3. 评第四十條(非因公共利益) 中的四个严重違反《物權法》的规定
    
    4. 建議改爲《国有土地征收及其上房屋收購条例》
    
    5. 點評《征求意見稿》中的一些“不准規定” [博讯首发,转载请注明出处]- 支持此文作者/记者(博讯 boxun.com)
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