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谈《国有土地上房屋征收与补偿条例(征求意见稿)》中的十大錯誤的政治理念
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(博讯北京时间2010年2月10日 来稿)
    首发
    
     (博讯 boxun.com)

    作者 三鞠請安
    
    作者最近一篇“谈《国有土地上房屋征收与补偿条例(征求意见稿)》中的十大缺陷和建议”的文章中 (可在網上查閲),在“法治”的層面上闡述了《国有土地上房屋征收与补偿条例(征求意见稿)》(以下簡稱《意见稿》)中的一些法律缺陷。而本文將在“政治” 的層面上來闡述其《意见稿)》中的一些錯誤的政治理念。
    
    1. 政府行爲就是“合法行爲”
    
    首先向讀者提二個問題:在新的《国有土地上房屋征收与补偿条例(征求意见稿)》和舊的《城市房屋拆迁管理条例》中,最大的不同點是什麽?及最大的相同點是什麽?略讀后就會發現,其最大的不同是“拆遷(搬遷)人”的不同,以前是土地/房地剷開發商,現在是當地政府。而最大的相同點則是“拆遷(搬遷)程序”,其程序基本相同,沒有作實則性改變,僅把一些名字改一下而已,如把“拆遷”變為“搬遷”。好了,提出第三個問題:為什麽舊的《城市房屋拆迁管理条例》受到億萬民衆的抨擊和要求被廢除呢?曰:因為《城市房屋拆迁管理条例》中的“拆遷程序”嚴重違法(如違反了《憲法》、《物權法》及人權等)。這裡請注意,其大多數土地/房地剷開發商、拆遷公司在拆遷(搬遷)中並沒有違法,只是執行了國家的(惡)法而已。中國幾千年的人治觀念根深蒂固,其中之一就是政府行爲就是“合法行爲”,其權威性無人敢挑戰。所以改用“政府”來繼續執行其錯誤的拆遷(搬遷)程序,但百性會認爲這是政府行爲,並立即與“合法行爲”划等號。
    
    
    2. “公共利益”至高無上
    
    作者最近一篇“谈《国有土地上房屋征收与补偿条例(征求意见稿)》中的十大缺陷和建议”的文章中 ,把“公共利益的定义”列爲第一大缺陷。因爲《意见稿》第三条中,不設“原則”來限制、僅用“列举”來定义“公共利益”,把政府“定義”公共利益的權限“至上化”,地方政府甚至比过去更容易拿“公共利益”之借口来“公益”当地居民的财产。,在定义公共利益方面, 既要給地方政府“金箍棒”(即“列举”),也要給當地政府戴上“緊箍咒”(即也設“原则”)。好的例子如《宪法》中把“想資產階級自由化”的人給“金箍棒”(“言論自由”)的同時,也戴上“緊箍咒” ------“四项基本原则”。 本人在上篇文章中建议在“列举”的同时增加五项“公共利益原则”,如公益性原则、非商业性原则、长期性原则、一致性原则和谨慎性原则。這些原则可尽量避免地方政府拿“公共利益”之借口来“公益”当地居民的财产。比如,在“公共利益”開發的同時也 “夹塞”商业开发、“曲线”商业开发 (先找個理由“公益”当地居民的财产,若干年后再改爲商业开发)、“徵收”短期公共利益(應為“徵用”),及在公共利益模糊地带政府用其公力与民奪利等現象。
    
    3. 政府利益就是“公共利益”
    
    《意见稿)》中規定的第六條、第七條“公共利益” 分別是“國家機關辦公用房建設的需要”和“法律、行政法規和國務院規定的其他公共利益的需要”。這二條均有公共利益“政府化”之嫌。先說這第六條,爲了利民的需要,較多的國家機關辦公室設在鬧市區的高檔商業樓裏,那麽這些商業樓就能被“公共利益化”,那些高級(離休)政府官員的宅第(辦公、居住二用)也能被“公共利益化”,那些給高級政府官員“辦公”的承德避暑“莊”,秦皇島避暑“村” 也能被“公共利益化。至於第七條則如“潛規則”、“小金庫”,與國家信息公開性之原則不符,既然用明列法,是騾子是馬拿出來遛一遛。
    
    4. “民主”高於人權
    
    危旧房改造方面,《意见稿》)開出三個“民主”条件來判別是否是“公共利益”:一是 90%以上被征收人同意进行危旧房改造;二是补偿方案中需要 2/3 以上被征收人同意; 三是需要2/3 以上被征收人签约。如以上三個“民主”三个条件都滿足,則其危旧房改造就屬於“公共利益”,否則就不屬於公共利益。这里看到了其游戏设计者的“孙子之智”,但没有看到“老子之慧”。众所周知,物权属于人权范筹 ------ “风能进,雨能进,国王不能进”。这里游戏设计者用“民主”武器打压人权,有智无慧,因为违反了一个普世原则 ------ 人权高于民主。
    
    以上的“民主”工具還有“四兩撥千斤”之功能:如,政府只要与你的二個邻居合作,则你的房子就能被强迁!(運用2/3 以上“签约”條件)。又如,只需用钉子户的九户邻居作“民主工具”就能拔掉其钉子户!(運用 90% “同意”條件)
    
    建議把“民主”用到應該用的地方。
    
    
    5. 行政高於司法
    
    《意见稿》中第十二条中规定,无重大争议的,由县级以上地方人民政府作出房屋征收决定;存在重大争议的,由县级以上地方人民政府报请上一级政府裁决后,作出房屋征收决定。《意见稿》中第二十八条中更规定,在行政复议、行政诉讼期间,不停止补偿决定的执行。
    
    很明顯,第十二条中授予“县级以上地方人民政府”有“裁決權”,第二十八条中更规定司法不能“干涉”行政,行政有“優先執行權”。这是典型的权大于法、先斩后奏、“你告你的,我做我的”的行为。是对法律/法院的藐视,是对人权的藐视。
    
    
    6. 下級“越權”上級
    
    《意见稿》中第十二条中规定,无重大争议的,由县级以上地方人民政府作出房屋征收决定;存在重大争议的,由县级以上地方人民政府报请上一级政府裁决后,作出房屋征收决定。可解读为:不管有无重大争议,最后均由县级以上地方人民政府作出房屋征收。因為通常被征收房的房产证和土地使用证均由县级以上地方人民政府的上一級政府(如市级政府)核发,則可進一步推出,县级以上地方人民政府有權“消滅”其上一級政府頒佈的土地使用權和房屋所有權。這种下級為上級“排懮解難”的越权行为是一種亂象。
    
    
    7. “上級” 出事“下級”扛责
    
    《意见稿》中第十二条中规定,存在重大争议的,由县级以上地方人民政府报请上一级政府裁决后,作出房屋征收决定。可解读为:如有重大争议,由县级以上地方人民政府的上一级政府即通常的市级政府裁决,但最后還由县级以上地方人民政府作出房屋征收决定。县级以上地方人民政府的上一级政府不攪入這潭渾水中,仅“遙控”,僅作“上级指示”,不负任何法律责任 。第十八條、第三十四條更進一步規定由县级以上地方人民政府負“全” 责。在西方官制中,出事了,從上查起、從頭查起;而在古今中國,出事了,從下面找個墊背,沒有男子漢氣質,也影響了中國男子在奧運會上的表現。
    
    8. 用下位法“修正”上位法
    
    囯人善於變通,常譏外國人傻呆。國人常說,上有政策,下有對策。政策是什麽?是法!對策是什麽?也是法!------即用下位法“修正”上位法。《意见稿》第五章“附则”的第四十條中明目仗膽地“修正”了《物權法》。故意设置一些自相矛盾的条例,试图将“非因公共利益”搞成天下大乱,从中浑水摸鱼,从而从《物权法》中突围而出。怎麽突围?,請看下面解讀:
    
    
    9. “非因公共利益”也能“徵收”
    
    作者最近寫的“評第四十條(非因公共利益)中的四個嚴重違反《物權法》的規定”這篇文章(可在網上查閲)中闡述了爲什麽“非因公共利益”不能“徵收”。一是房屋征收部門是沒有權力“批准”屬非因公共利益的拆遷活動,其拆遷活動純粹是房地產開發商和被拆遷人之間的事,政府能做的事是“監督管理”。二是在房地產開發商和被拆遷人之間的商業格鬥中,不能強行設立“公平”的原則,三是関于公共利益“搬遷”中的貨幣補償,房屋產權调換,補償協議内容等規定,不能適用與非因公共利益的“拆遷”活動”。四是針對“非自願”情形,不用“文明”手段來“強拆”。
    
    
    10. 政府條例“商業化”
    
    一般來講,尤其在西方民主國家,國家法律/政府條例都比較簡單明了,不允許設置法律/邏輯陷阱,所以百姓一讀就明,不用律師幫忙。但在商業領域(如買/賣房子、租/買車子、銀行貸款等),其合同非常商業化 ----- 合同裏充滿法律/邏輯陷阱,非得找律師解讀不可。而《意见稿》也非常“商業化” ------ 條例中暗設很多法律/邏輯陷阱,表為与民著想,實為与民夺利,擧一些例子:
    
    比如,在《意见稿》中第二十八条中更规定,在行政复议、行政诉讼期间,不停止“补偿”决定的执行。這与《城市房屋拆迁管理条例》中的规定的在行政复议/行政诉讼期间不停止“拆迁”决定的执行如同一撤。这里的法律陷阱是把“拆迁” 說成“补偿”,把“取”說成“給”。
    
    又如,危旧房改造的初始條件是“90%以上被征收人同意进行危旧房改造”,這是一個邏輯陷阱:将“同意”这个邏輯概念从“最后阶段”偸换到“最初阶段”,政府一開始就下套,即在未知补偿方案和合同文本的情况下进行危旧房改造的“意向”強加為“同意”。
    
    再如, 在赔偿方面,如补偿决定被复议机关或人民法院确定为违法的话,《意见稿》中仅有一句话------ “作为房屋补偿决定的县级以上地方人民政府应当赔偿被征收人的损失”,故意不給具体的赔偿方法。這裡的法律陷阱是“無中生有”,即用“不給具体赔偿方法”來給出“具体赔偿方法”----- 地方人民政府将按照“现行相关”的国家赔偿法律– -----《国家赔偿法》(“国家不赔法”/“象徵性赔偿法”)来‘赔偿’其损失,从而地方政府用“国家赔偿”达到其收回的目的。
    
    
    最後,擧一個難一點的綜合題:《意见稿》中第四十條涉及“非因公共利益”, 其中的三個條件是:1。 報房屋征收部門批准。 2。按照自願的原則、公平的原則訂立拆遷補償協議。3。不得採取中斷供水,供熱,供電等方式或者以暴力,脅迫以及其他非法手段實施拆遷。
    
    看上面三條,表面上好像政府為民著想、主持公道,但實際上暗中規定,雖然是非因公共利益,業主也不能和開發商討價還價!雖然是非因公共利益,也能被強拆!請看下面推理:
    
    如業主“漫天要價”,房地產開發商能以《意见稿》中的“公平”的原則向法院告業主“不公平”。如業主繼續用“自願”原則來拒簽,,政府和/或開發商可以用“文明”手段來“強拆”, 因為房屋征收部門已“批准”------ 業主的房子已被“征收 ”。什麽是“文明強拆”?上面第三條是“強拆指南”:規定什麽是“非文明強拆”,也就規定了什麽是“文明強拆”。如過去很常見的,由征府、公檢法、拆遷公司浩浩蕩蕩組成的、配備警車/救護車的聯合“文明執法”隊伍、拉上警戒綫、用高音喇叭勸說、把人架走、清點紀錄財產、重型機械。。。。。。
    
    
    最後
    。。。。。。?
    
    
    
    2010 年 2 月 9 日 [博讯来稿] (博讯 boxun.com)
(本文只代表作者或者发稿团体的观点、立场)

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