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崔会芳被“非法持有国家机密文件”案二审维持原判
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(博讯北京时间2016年4月11日 首发 - 支持此文作者/记者)
    
    
    2016年4月5日,崔会芳涉嫌非法持有国家机密文件罪一案二审被黑龙江佳木斯市中级法院判决“驳回上诉,维持原判”。
    
    辩护词
    
    审判长及其他合议庭组成人员:
    
     湖南如金律师事务所接受刘畅的委托,指派我担任涉嫌非法持有国家机密文件罪一案被告人崔会芳二审阶段的辩护人。接受委托后,我经过细致的阅卷,对案情有了充分的了解。现根据本案事实和证据,发表如下辩护意见,请合议庭依法采纳。
    
     一、本案在侦查及审理过程中,存在多处严重程序违法,严重影响本案的公正审判。
    
     1、本案立案前置程序行政拘留违法。
    
     受案表说明,对崔会芳行政拘留的理由是“崔会芳要出国宣传法轮功”,这显然是某办案人员的个人主观臆测,崔会芳并没有实施某办案人员所臆测的行为。崔会芳没有任何违反《治安处罚法》的行为,公安局仅凭某个人的猜测,就对崔会芳决定采取行政拘留行政处罚,明显违法。
    
     2、本案的搜查程序违法。
    
     对崔会芳治安拘留期间,办案警察在没有搜查证合法手续,也无法定理由的情况下,强行闯入崔会芳家中,对崔会芳家中的物品如现金、首饰、书籍、电脑强行予以强行扣押。然后将所扣押的电脑送佳木斯市公安局网络安全支队进行检验鉴定,后以电脑中有三份文件系国家机密文件为由,对崔会芳涉嫌非法持有国家机密文件罪立案侦查。警察无合法手续和合法理由对崔会芳家进行强行搜查的行为违法。
    
     3、非法剥夺被告人、犯罪嫌疑人申请重新鉴定的合法权利。
    
     《密级鉴定书》和《佳木斯公安局网络安全保卫支队电子数据取证大队检验鉴定》是本案定罪量刑关键证据,两份鉴定均存在严重问题,不能作为本案定罪量刑的证据使用,一审当事人、辩护人以及二审辩护人均对该证据提出异议,根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百四十六条的规定,要求重新鉴定。但一、二审法院均不依法同意重新鉴定,且拒绝说明理由。
    
     4、二审法院不开庭审理本案违法。
    
     鉴于一审认定的事实和据以定罪量刑的关键证据被告人提出了异议,且该异议影响定罪量刑,辩护人依法申请了《二审开庭审理申请书》与《再次申请二审开庭申请书》,并充分说明了要求二审开庭审理本案的理由。但二审法院违反最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》第三百一十七条第一款规定“被告人、自诉人及其法定代理人对第一审认定的事实、证据提出异议,可能影响定罪量刑的上诉案件,应当开庭审理”的规定,拒绝开庭审理本案。
    
     5、二审法院不同意辩护人的书面申请,且拒绝依法说明理由且不予书面答复的行为违法。
    
     二审辩护人依法提交了《二审开庭审理申请书》、《重新鉴定申请书》与《鉴定人出庭作证申请书》,二审法院超过法定期限才以口头方式电话告知辩护人不同意辩护人的申请,且拒绝说明理由,也不依法予以书面形式答复。辩护人又提交该院《再次申请二审开庭申请书》和《要求佳木斯市中级法院书面回复的法律意见书》,要求二审开庭审理本案,并就辩护人的申请予以书面回复,但二审法院始终未予以回复。二审法院的行为违反了最高人民法院等五部委《给予依法保障律师执业权利规定》第十八条的规定。
    
     6、二审法院对辩护人申请法官回避,不依法作出是否回避的决定的行为违法。
    
     鉴于办理本案的法官周辰违反法定程序审理案件,可能不能公正处理案件,辩护人依法申请周辰法官回避,并提交了书面的回避申请书。该院收到申请后,未通知辩护人周辰法官是否回避的决定,且周辰法官一直在办理本案。二审法院的行为严重违法。
    
     7、二审法院未依法告知辩护人合议庭成员名单的行为违法。
    
     二、本案定罪量刑的关键证据《密级鉴定书》不能作为定罪量刑的证据采纳。
    
     一审判决认定崔会芳持有的三份文件(分别为《关于抓紧对“全能神”滋事人员开展教育争取工作的通知》、《劳教局召开专题会议要求做好教育转化工作》以及《哈尔滨市前进劳教所积极应对新情况,全力做好教育转化工作》)为国家机密文件的证据系黑龙江省国家保密局出具的“黑密鉴字(2015)4号密级鉴定书”。根据全国人大常委会《关于司法鉴定管理问题的决定》、《刑事诉讼法》、最高人民法院关于适用《刑事诉讼法》的解释的相关规定,该《密级鉴定书》存在多处违法,鉴定结论无效,不能作为定案的根据,理由如下:
    
     (一)、该鉴定未注明提起鉴定的事由,无鉴定委托人亦无鉴定聘请书、鉴定要求、鉴定过程、鉴定方法以及鉴定人签名;
    
     (二)、根据《全国人大常委会关于司法鉴定管理问题的决定》第二条第二款第四项及第三款的规定,从事密级鉴定的鉴定人和鉴定机构实行登记管理制度。本案中做出该《密级鉴定书》的鉴定机构不在鉴定机构名册内,不具备法定资质。鉴定人未签名,也无法认定鉴定人具备法定资质;
    
     (三)、涉案的三个文件系动员相关部门乃至社会力量,针对法轮功等有神论者进行教育转化,文件主发和抄送全省各劳教所司法局以及黑龙江法制报等司法和新闻单位,被告人系在职期间正常传阅学习,文件本身并无任何秘密性可言。况且,劳教制度已经为全国人大予以废除,劳教机构已经关闭,相应的教育转化及运行制度均已废止不再执行,涉案的文件依法也应解密。鉴定机构将该三文件鉴定为机密文件的鉴定意见不客观不公正。
    
     (四)、鉴定人未签名,对其是否应当依法回避无从知晓,侵犯了崔会芳申请鉴定人回避的诉讼权利;
    
     (五)、未依法及时将该《密级鉴定书》的鉴定意见告知被告人崔会芳。
    
     虽然该《密级鉴定书》依法不能作为定案的根据,但一审法院仍违法予以采信,据此判决崔会芳构成犯罪,判处其二年有期徒刑。
    
     一审法院违法采信不能作为定案根据的《密级鉴定书》,该判决明显错误;有鉴于此,请求二审法院不要将错就错,继续违法采信该鉴定。
    
     三、本案三份所谓机密文件不属于国家秘密。
    
     本案三份涉密文件分别是《关于抓紧对“全能神”滋事人员开展教育争取工作的通知》、《劳教局召开专题会议要求做好教育转化工作》以及《哈尔滨市前进劳教所积极应对新情况,全力做好教育转化工作》,该三份文件均不属于国家秘密。理由如下:
    
     1、该三份所谓机密文件均未按照《保密法》的规定,确定保密期限和知悉范围。
    
     2、该三份文件一份是对全体干警的通知,被告人崔会芳获取和持有该文件的途径合法;另外两份是工作简报,该工作简报主发和抄送省属各劳教所,各司法局以及黑龙江法制报等司法行政机关和新闻单位,文件的知悉范围并未限定于特定人员,也不能认定为秘密;
    
     3、《密级鉴定书》认定该三份文件为机密、保密期限是长期的唯一根据是“黑龙江省戒毒管理局出具的证明”,该鉴定结论违法。《中华人民共和国保密法》第十条将国家秘密分为三级,其中第二款第二项对机密级国家秘密的认定标准规定为:机密级国家秘密是重要的国家秘密,泄露会使国家安全和利益遭受严重的损害。
    
     本案中,一审据以定罪量刑的关键证据《密级鉴定书》未对如何认定该三份没有具体知悉范围、没有具体保密期限、没有解密时间的文件为机密级国家秘密做出任何的说明或解释,辩护人认为,并无证据证明泄露该三份近乎于公开的文件,会使国家安全和利益遭受严重的损害。因此,该三份文件不属于国家秘密。
    
     4、该三份文件中有两份涉及劳动教养制度,劳动教养制度已经于2013年11月15日废止,涉及劳动教养制度的文件也应当解密。
    
     四、被告人崔会芳主观上无犯罪故意,客观上没有社会危害性,取得和保存文件的途径和目的正当合法,不构成犯罪,依法应判决无罪释放。
    
     一审庭审查明,被告人与涉案文件的收发、传递、保管人张艳同一个办公室,面对面办公,办公室里并无保密设施。该三份文件并未规定知悉范围,其中一份是通知,另外两份是工作简报,佳木斯市劳教所的全体干警包括崔会芳,均属于文件传阅、通报和学习的合法对象。崔会芳获取和保存该三份文件的目的是为了学习和工作所需,其获得和保存文件的途径和目的正当合法,主观上并无非法持有国家机密文件的犯罪故意,客观上崔会芳获取和保存该三份文件也没有任何的危害结果,其行为无任何的社会危害性。
    
     崔会芳的行为依法不构成犯罪,应判决其无罪,立即释放。
    
     五、对崔会芳的刑事追责,是对崔会芳的政治迫害,应当立即停止。
    
     崔会芳是一名待人友善、善良、富有爱心和良知的法轮功学员,正是因为她的警察身份,又习练法轮功,才会对其进行刑事追责,不客气的讲,本案就是对身为警察,习练法轮功的崔会芳进行的构陷。
    
     从对其以“莫须有”出国宣传法轮功的名义对其行政拘留,到后面在其电脑里搜查出无知悉范围、无保密措施、无保密期限的所谓三份机密文件,对其以非法持有国家机密文件罪立案侦查到审判;从黑龙江省国家保密局违法做出的《密级鉴定书》,到一、二审法院违反程序规定、被告人的法定诉讼权利无法得到保障;以上种种违法行为均昭示了公权力在本案中的傲慢无礼与无法无天的丑恶嘴脸,也让公权力构陷崔会芳的阴谋“司马昭之心路人皆知”。
    
    中央政法委于2013年出台文号为“中政委[2013]27号”《关于切实防止冤假错案的规定》第八条规定如下:人民法院、人民检察院、公安局办理刑事案件,必须以事实为依据,以法律为准绳,不能因为舆论妙作、当事人及其亲属上访闹访和“限时破案”、地方“维稳”等压力,作出违反法律规定的裁判和决定。第十二条规定如下:建立健全合议庭、独任法官、检察官、人民警察权责一致的办案责任制,法官、检察官、人民警察在职责范围内对办案质量终身负责。对法官、检察官、人民警察的违法办案行为,依照有关法律和规定追究责任。
    
    规定要求法官、检察官均必须以事实为依据,以法律为准绳,不能屈从于法律之外的压力,做出违法的裁判和决定;第十二条规定则要求法官、检察官对办案质量终身负责,对法官、检察官违法办案行为,依照有关法律和规定终身追责。
     为防止冤假错案,请求合议庭成员审理本案时,严格按照上述规定执行,不能屈从于法律之外的压力,对无罪的人枉法追究刑事责任。
    
     期待合议庭做出经得起历史的考验的判决,极力杜绝冤假错案的发生而使自身的清白受到污染,从而不使自己终身生活在可能被追责的惶恐之中。
    
     综上所述,崔会芳的行为不构成犯罪,请求二审法院依法撤销一审判决,改判被告人崔会芳无罪。
    
     此致
    
    佳木斯市中级人民法院
    
     湖南如金律师事务所 胡林政律师
    
     2016年3月23日
    
    崔会芳被“非法持有国家机密文件”案二审维持原判


    
    崔会芳被“非法持有国家机密文件”案二审维持原判


    
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